律师文集Collected
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【原创】本月起,组团澳门博彩或将入罪?
发布时间:2021-04-26
      澳门、美国的博彩的项目历来是旅游的必经之地,澳门风云、赌神大战拉斯维加斯等系列电影的播出,无疑让更多人对此满怀期待。澳门博彩合法化的观念早已为我们所熟知。那么此次刑法修改后,对于新增的组队境外赌博罪是否会对正常旅游者去澳门博彩产生限制的问题渐渐被人们所关注。
      2020年末,《中华人民共和国刑法修正案(十一)》出台,该法于2021年3月1日正式施行,此次刑法修改,对组织境外赌博的行为明确了新罪名,即根据新增《刑法》第三百零三条第三款:“组织中华人民共和国公民参与国(境)外赌博,数额巨大或者有其他严重情节的,依照前款的规定处罚。”
      然而学者对组队澳门博彩是否入罪问题,观点不一。
      第一种观点认为组织他人赴澳门赌博,或以赌博为业,具有以营利为目的,主客观均符合我国《刑法》第303条规定的情形下,则构成赌博罪。
      第二种观点则认为,首先,组织、组队赴澳门赌博的行为不适用我国内地《刑法》管辖原则,内地机关不能依据属地原则和属人原则对其追究刑事责任。《澳门特别行政区基本法》明确规定全国性法律除列于基本法附件三外,不适用于澳门,《刑法》并不再此列。同时为保障一国两制基本国策 不动摇及澳门的司法独立不被干预,我国《刑法》同样在第六条属地管辖原则的第一款明确列出但书规定。另一方面,澳门是我国不可分割的一部分,同样也无法适用用来解决国与国之间争端的属人管辖原则。
      其次,根据我国《刑法》和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题解释》中关于赌博行为的解释应当是指非法的赌博行为,不包括合法的赌博行为,虽然赴澳门赌博在形式上符合组织、组队赴境外赌博的认定要求,但是澳门赌博具有合法性,本质上也决定组织、组队赴澳博彩的合法性。但需注意在上述《解释》中认定组织他人赴境外赌博的人数为10人以上,因此组团、组队赴澳博彩人数涉及10人以上的话,则具有很大的入罪风险。最后,根据我国内地《刑法》第303条规定,赌博罪属于行为犯、即成犯,并不存在犯罪行为地和犯罪结果地。赌博行为发生在澳门,那么澳门自然就是犯罪地,所以即使在内地组织、组队赴澳赌博仍不具有刑事违法性。
      笔者更倾向于第二种观点,对于《刑法》的新增,我们更需要从立法目的向去揣摩立法者的立法目的。本次《刑法》第三百零三条第三款的修改的目的并不是为了限制旅游者以娱乐的心理参与赌博活动的行为。而是为了惩治包括但不限于东南亚、中东、欧洲及北美地区的网络博彩诈骗公司的组织者和参与者以及防止我国资金外流、维护我国金融安全。因此,无论从立法目的亦或者是法理原则上来讲,普通游客以娱乐为目的进行的博彩项目在人员较少、数额较少也无其他严重情节的情况下不应被《刑法》所管制。